Noile reguli privind acțiunile în despăgubiri și calculul amenzilor pentru încălcarea dreptului concurenței

La data de 16 octombrie 2020, Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 170/2020 privind acțiunile în despăgubire în cazurile de încălcare a dispozițiilor legislației în materie de concurență, precum si pentru modificarea și completarea Legii concurenței nr. 21/1996  („OUG nr.170/2020”) a fost publicată în Monitorul Oficial al României. OUG 170/2020 aduce modificări importante în ceea ce privește proba daunelor rezultate din carteluri și cu privire la calculul amenzilor pentru încălcarea legii concurenței, modificând și completând Legea concurenței nr. 21/1996. Prezumția relativă potivit căreia cartelurile provoacă prejudicii constând în creșterea prețului cu 20% a fost instituită în România OUG 170/2020 transpune pentru a doua oară în legislația națională Directiva 2014/104/UE privind acțiunile în despăgubire în caz de încălcare a dreptului concurenței (”Directiva”). Curtea Constituțională a constatat, prin Decizia nr. 239 publicată în Monitorul Oficial din 23 iunie 2020, că transpunerea anterioară a Directivei, prin Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 39/2017 privind acțiunile în despăgubire în cazurile de încălcare a dispozițiilor legislației în materie de concurență, precum și pentru modificarea și completarea Legii concurenței nr. 21/1996 („OUG 39/2017”) era neconstituțională. Curtea Constituțională și-a bazat decizia pe faptul că Guvernul, inițiatorul OUG 39/2017, nu și-a îndeplinit obligația de a solicita avizul Consiliului Economic și Social (CES) anterior adoptării sale. În ceea ce privește acțiunile în despăgubire pentru încălcarea dreptului concurenței, OUG 170/2020, a preluat aproape integral prevederile OUG 39/2017, dar cu modificări semnificative aduse regulilor privind proba daunelor rezultate din carteluri, a căror compatibilitate cu prevederile Directivei o considerăm cel puțin îndoielnică. OUG 39/2017 prevedea deja o prezumție relativă potrivit căreia încălcările sub forma unor carteluri provoacă prejudicii. Cu excepția cazului în care autorul încălcării ar fi dovedit contrariul, răsturnând această prezumție, inițial cuantumul prejudiciului ar fi trebuit dovedit de reclamant. Cu toate acestea, OUG 170/2020 a introdus o nouă prezumție relativă conform căreia încălcarea dreptului concurenței sub forma unui cartel are drept consecință un prejudiciu, constând într-o creștere cu 20% a prețului produselor sau serviciilor vizate de cartel. Autorul încălcării poate demonstra spre satisfacția instanței că pierderea efectivă a fost mai mică de 20%, răsturnând prezumția. Practic, sarcina probei în ceea ce privește cuantumul despăgubirilor produse de carteluri a fost transferată de la reclamant la autorul încălcării. A fost de asemenea introdusă prezumția relativă conform căreia abuzul de poziție dominantă pe piața relevantă are drept consecință prejudicii OUG 170/2020 stabilește, de asemenea, o altă prezumție relativă conform căreia abuzul de poziție dominantă pe piața relevantă are drept consecință prejudicii. Autorul încălcării poate răsturna această prezumție prin dovedirea faptului că nu au existat pierderi sau daune. Amenzile aplicate de Consiliul Concurenței pentru încălcarea legislației în domeniul concurenței vor fi calculate luând în considerare cifra de afaceri totală la nivel mondial a autorului încălcării Conform amendamentelor introduse de OUG 170/2020, amenda nu poate depăși 10% din cifra de afaceri totală mondială realizată de autorul încălcării în anul financiar anterior sancționării, iar minimul amenzii nu poate fi mai mic de 0,5% din veniturile totale realizate pe teritoriul României în anul financiar anterior sancționării. Microîntreprinderile pot plăti doar jumătate din amenzile aplicate de Consiliul Concurenței pentru încălcarea dreptului concurenței OUG 170/2020 prevede, ca excepție în favoarea microîntreprinderilor, posibilitatea de a plăti doar jumătate din cuantumul minim al amenzii prevăzute de Legea concurenței nr. 21/1996. Corelând dispozițiile legale relevante, considerăm că această facilitate se aplică în cazul în care contravenientul plătește jumătate din cuantumul minim al amenzii prevăzute de Legea concurenței nr. 21/1996 în termen de 15 zile (conform prevederilor generale ale Hotărârii Guvernului nr. 2/2001 privind regimul contravențiilor) de la comunicarea deciziei Consiliului Concurenței către autorul încălcării. Cu toate acestea, condițiile specifice pentru aplicarea unei astfel de facilități în favoarea microîntreprinderilor nu sunt foarte clare și considerăm că ar trebui să fie furnizate de către Consiliul Concurenței clarificări suplimentare în acest sens în legislația secundară. Nerespectarea obligației de a transmite Consiliului Concurenței informații cu privire la prețuri poate fi sancționată cu amenzi Companiile sunt obligate să trimită către Consiliul Concurenței, la cererea acestuia, informații despre prețurile de vânzare ale produselor comercializate de acestea pentru efectuarea de analize, studii de piață sau comparații de prețuri incluse în platformele online adresate consumatorilor. Nerespectarea unei astfel de obligații poate fi sancționată cu amendă de la 20.000 RON la 50.000 RON.