La data de 30 iulie 2025 a intrat în vigoare Ordinul Președintelui Consiliului Concurenței pentru punerea în aplicare a Instrucțiunilor emise în aplicarea prevederilor art. 3 alin. (5) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 46/2022 privind măsurile de punere în aplicare a regulamentului (UE) 2019/452 al Parlamentului European și al Consiliului din 19 martie 2019 de stabilire a unui cadru pentru examinarea investițiilor străine directe în Uniune, precum și pentru modificarea și completarea Legii Concurenței nr. 21/1996 („Instrucțiunile”).
Instrucțiunile sunt bine-venite, oferind îndrumări cu privire la modalitatea de calcul al valorii investiției utile pentru evaluarea îndeplinirii condiției privind pragul valoric de 2 milioane de euro stabilit de Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 46/2022 („OUG 46/2022”) pentru investițiile străine directe, investițiile noi sau investițiile din Uniunea Europeană supuse examinării și avizării de către Comisia pentru examinarea investițiilor străine directe („CEISD”), precum și cu privire la aspecte referitoare la depunerea notificării și la noțiunea de control prevăzută în OUG 46/2022.
Rămâne însă loc pentru clarificări suplimentare îndeosebi în privința definirii domeniilor de activitate prevăzute la art. 2 din Hotărârea Consiliului Suprem de Apărare a Ţării nr. 73/2012 în care trebuie să se încadreze investițiile străine directe, investițiile noi sau investițiile din Uniunea Europeană supuse examinării și avizării de CEISD, momentului punerii în aplicare a investițiilor, precum și în privința anumitor aspecte procedurale.
Modalitatea de calcul al valorii investiției
Conform Instrucțiunilor, valoarea investiției reprezintă valoarea fondurilor puse la dispoziție de investitor, care constau în toate contraprestațiile care au fost sau vor fi furnizate direct sau indirect în contextul investiției, inclusiv plăți prin instrumente de plată fără numerar, active, acțiuni, transferuri de proprietate, remiterea de datorie, compensații, servicii sau alte contraprestații în natură.
De asemenea, Instrucțiunile includ clarificări privind calculul valorii investiției în funcție de tipul operațiunii prin care se realizează investiția:
▸ în cazul dobândirii de acțiuni sau părți sociale, se ia în calcul prețul plătit pentru titlurile de participare și/sau capitalul investit;
▸ în cazul dobândirii de titluri de participare prin majorare de capital sau alte aporturi fără transfer de titluri, se ia în considerare valoarea totală a aportului (inclusiv atât valoarea nominală a titlurilor subscrise, cât și prima de emisiune, dacă este cazul), doar dacă implică schimbarea controlului sau administrării sau apariția unui nou asociat/acționar;
▸ în cazurile care nu presupun plata unui preț, se determină ca valoarea de piață a titlurilor de participare sau activelor dobândite stabilită pe baza evaluării efectuate de dobânditor, utilizând valorile de piață, contabile sau fiscale, în această ordine, în funcție de disponibilitatea determinării fiecărei valori, ori rapoarte de evaluare.
În cazul în care dobândirea titlurilor de participare sau a activelor se face prin combinarea unora dintre modalitățile prezentate mai sus, valoarea investiției se stabilește ca totalul capitalului investit, calculat conform regulilor aplicabile fiecărei operațiuni utilizate.
Instrucțiunile stabilesc reguli suplimentare în funcție de contraprestația investitorului și etapele investiției:
▸ contraprestațiile în alte active, servicii, interese, sau alte contraprestații în natură se evaluează la valoarea justă de piață la data depunerii cererii de autorizare;
▸ în cazul unui împrumut sau acord de finanțare, contraprestația cuprinde valoarea totală a împrumutului, inclusiv dobânzile aferente, sau a unui acord de finanțare similar, pus la dispoziție investitorului sau furnizat de acesta. Excepție fac împrumuturile/finanțările acordate de instituții financiare autorizate (e.g. bănci , IFN-uri) în cursul obișnuit al activității, care nu conferă un drept de administrare sau control asupra entităților împrumutate;
▸ dacă operațiunea implică conversia unei participații în capitaluri proprii dobândite anterior de investitor, contraprestația include suma plătită inițial de investitor plus orice alte contraprestații legate de conversie;
▸ în cazul în care contraprestația include titluri tranzacționate la o bursă de valori mobiliare, valoarea se stabilește după prețul de închidere din ziua de tranzacționare imediat anterioară datei depunerii cererii de autorizare sau, dacă valorile mobiliare nu au fost tranzacționate în acea zi, după ultimul preț de închidere publicat;
▸ dacă investiția se realizează în mai multe etape, valoarea investiției se determină prin cumularea valorii aferente fiecărei etape;
▸ dacă investiția presupune prestații patrimoniale afectate de termene sau condiții, considerate a fi stabilite în scopul realizării investiției prin obiect, natură sau finalitate, valoarea totală a investiției cuprinde și valoarea acestora;
▸ când o investiție face parte dintr-o tranzacție multijurisdicțională și prețul pentru întreprinderea sau activele din România nu este individualizat separat, se folosesc propriile evaluări ale părților privind întreprinderea sau activele relevante înregistrate sau situate în România. Dacă nu există o astfel de alocare a prețului pentru întreprinderea sau activele înregistrate sau situate în România sau nu sunt furnizate evaluări cu privire la acestea, valoarea investiției se consideră egală cu valoarea totală a tranzacției multijurisdicționale.
Depunerea notificării
Instrucțiunile aduc clarificări destul de limitate cu privre la documentele prin care poate fi dovedită intenția de a realiza o investiție străină, precizând că părțile trebuie să prezinte un document, antecontract, contract sau orice alt acord, care să ateste fără dubii această intenție. Totuși, este subliniat faptul că cererea de autorizare trebuie depusă la CEISD după încheierea negocierilor și stabilirea elementelor esențiale ale tranzacției (precum prețul, modalitatea de finanțare, părțile implicate, obiectul investiției), dar înainte de punerea în aplicare a investiției.
Noțiunea de control
Instrucțiunile reiterează faptul că noțiunea de „control” este utilizată în OUG 46/2022 și în Instrucțiuni în sensul definit de Legea concurenței nr. 21/1996, incluzând și operațiunile care conduc la crearea de societăți în comun, conform Legii societăților nr. 31/1990, pentru clarificări trimițând la Instrucțiunile privind conceptele de concentrare economică, întreprindere implicată, funcționare deplină și cifră de afaceri, aprobate prin Ordinul președintelui Consiliului Concurenței nr. 386/2010, cu modificările ulterioare.
